22種情形下，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金

    依據(jù)《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，在下列情形下，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金：

    （一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；即

    1. 用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

    2. 用人單位未及時足額支付勞動報酬的；

    3. 用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的；

    4. 用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；

    5. 因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；包括

    （1）用人單位以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使勞動者在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

    （2）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；

    （3）用人單位違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。

    6. 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的；

    7. 用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的。

    8. 其他

    以上10種具體情形+其他，共同點是，錯在單位。所以，雖是勞方提出解除，但應支付經(jīng)濟補償金。

    （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

    第三十六條規(guī)定的是“協(xié)商解除”。這里則要區(qū)別是誰提出的：若是勞動者提出則無需支付經(jīng)濟補償金；用人單位提出則應當支付。因此，雙方應注意保存相關證據(jù)。

    （三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；即

    1. 勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

    2. 勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；

    3. 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。

    以上3種情形叫做“用人單位預告解除”，即提前30天書面通知或者額外支付一個月工資后解除勞動合同。勞動者沒錯兒，也應當支付經(jīng)濟補償金。

    （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；即

    1. 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；

    2. 生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；

    3. 企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；

    4. 其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

    （五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定，即勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的；

    注意除外條件。另外，《勞動合同法實施條例》二十二條還規(guī)定：以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的，用人單位應當依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償。

    （六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；即

    1. 用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

    2. 用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

    （七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。比如，

    《勞動合同法實施條例》第六條后半段規(guī)定：勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。

    ps：用人單位自己不簽要付雙倍工資，自己想簽勞動者不簽，又要給補償，用人單位（企業(yè)）傷不起�。�！

    總之，除了“法律行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”，已經(jīng)列舉出來的用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金的情形共有22種。除此以外，勞動合同因其他正當原因而解除或者終止的，用人單位可以不支付經(jīng)濟補償金。

    如果是用人單位違法解除或者終止勞動合同，《勞動合同法實施條例》第25條說，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。其實是個咬文嚼字的問題，賠償金的標準是“經(jīng)濟補償標準的二倍”，只不過性質非補償而是賠償了。

    另外，《勞動合同法實施條例》第十二條還規(guī)定：地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府有關部門為安置就業(yè)困難人員提供的給予崗位補貼和社會保險補貼的公益性崗位，其勞動合同不適用勞動合同法有關無固定期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟補償?shù)囊?guī)定。

    二、經(jīng)濟補償金的法定標準是多少？

    若屬于前述情形，用人單位應當給經(jīng)濟補償金，接下來的問題是，給多少？

    錢的問題，當然以約定為先，用人單位和勞動者之間可以就補償金達成協(xié)議。關于協(xié)議效力，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋三》第十條說：

    勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關手續(xù)、支付工資報酬、加班費、經(jīng)濟補償或者賠償金等達成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應當認定有效。

    前款協(xié)議存在重大誤解或者顯失公平情形，當事人請求撤銷的，人民法院應予支持。

    然而，勞動合同法規(guī)定了經(jīng)濟補償金的標準，如果協(xié)議確定的標準低于該法定標準，是否會因為“違反強制性規(guī)定”而被認定無效呢？

    不會。法律關于補償標準的規(guī)定屬于管理性強制性規(guī)范；法諺說的好，“協(xié)議是當事人之間的法律”，真實自愿情形下達成的協(xié)議可以排除該規(guī)定。協(xié)議無效只能是因為欺詐、脅迫或者乘人之危以及重大誤解或者顯失公平等等緣由而被撤銷。

    對用人單位而言，謹慎的做法是，直接在協(xié)議中寫明勞動者明知法定標準而排除或者放棄。否則，勞動者反悔，協(xié)議就算白簽了。

    接下來再說法定標準以及相關的一些問題。

    《勞動合同法》第四十七條規(guī)定了經(jīng)濟補償金標準：

    經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

    勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄�工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀�過十二年。

    本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

    有兩個問題值得展開一說：

    1. 工資究竟包括哪些錢？

    看《工資的范圍》一文，就可知道“工資”這個概念的外延很不穩(wěn)定。不過，要算經(jīng)濟補償金的話，就看《勞動合同法實施條例》第二十七條的解釋：勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償?shù)脑鹿べY按照勞動者應得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補貼等貨幣性收入。勞動者在勞動合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的，按照當?shù)刈畹凸べY標準計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

    作為勞動者，為避免被坑，最重要的要記得，是應得工資，不是平常你實際到手的那些錢，還得算上公積金、保險之類。

    2. 按這個標準算出來的就是你能拿到的嗎？不一定！因為經(jīng)濟補償金可能要繳稅。而用人單位可能借代扣代繳機會做文章。

    有兩個文件確認這種收入應繳納個人所得稅，但具體計稅辦法與一般工資薪金不同。

    第一個是《國家稅務總局關于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟補償金征收個人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[1999]第178號），內(nèi)容如下：

    一、對于個人因解除勞動合同而取得一次性經(jīng)濟補償收入，應按“工資、薪金所得”項目計征個人所得稅。

    二、考慮到個人取得的一次性經(jīng)濟補償收入數(shù)額較大，而且被解聘的人員可能在一段時間內(nèi)沒有固定收入，因此，對于個人取得的一次性經(jīng)濟補償收入，可視為一次取得數(shù)月的工資、薪金收入，允許在一定期限內(nèi)進行平均。具體平均辦法為：以個人取得的一次性經(jīng)濟補償收入，除以個人在本企業(yè)的工作年限數(shù)，以其商數(shù)作為個人的月工資、薪金收入，按照稅法規(guī)定計算繳納個人所得稅。個人在本企業(yè)的工作年限數(shù)按實際工作年限數(shù)計算，超過12年的按12計算。

    三、按照上述方法計算的個人一次住經(jīng)濟補償收入應納的個人所得稅稅款，由支付單位在支付時一次性代扣，并于次月7日內(nèi)繳入國庫。

    四、個人按國家和地方政府規(guī)定比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險金、基本養(yǎng)老保險金、失業(yè)保險基金在計稅時應子以扣除。

    五、個人在解除勞動合同后又再次任職、受雇的，對個人已繳納個人所得稅的一次性經(jīng)濟補償收入，不再與再次任職、受雇的工資、薪金所得合并計算補繳個人所得稅。

    六、本通知自1999年10月1日起執(zhí)行，此前規(guī)定與本通知規(guī)定不一致的，按本通知執(zhí)行。

    第二個是《財政部、國家稅務總局關于個人與用人單位解除勞動關系取得的一次性補償收入征免個人所得稅問題的通知》（財稅[2001]157號），內(nèi)容如下：

    一、個人因與用人單位解除勞動關系而取得的一次性補償收入（包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟補償金、生活補助費和其他補助費用），其收入在當?shù)厣夏曷毠て骄�工資3倍數(shù)額以內(nèi)的部分，免征個人所得稅；超過的部分按照《國家稅務總局關于個人因解除勞動合同取得經(jīng)濟補償金征收個人所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[1999]178號）的有關規(guī)定，計算征收個人所得稅。

    二、個人領取一次性補償收入時按照國家和地方政府規(guī)定的比例實際繳納的住房公積金、醫(yī)療保險費、基本養(yǎng)老保險費、失業(yè)保險費，可以在計征其一次性補償收入的個人所得稅時予以扣除。

    三、企業(yè)依照國家有關法律規(guī)定宣告破產(chǎn)，企業(yè)職工從該破產(chǎn)企業(yè)取得的一次性安置費收入，免征個人所得稅。

    本通知自2001年10月1日起執(zhí)行。以前規(guī)定與本通知規(guī)定不符的，一律按本通知規(guī)定執(zhí)行。對于此前已發(fā)生而尚未進行稅務處理的一次性補償收入也按本通知規(guī)定執(zhí)行。

    三、經(jīng)濟補償金支付方式、時間及其與賠償金、違約金的關系

    （一）支付時間、方式

    《勞動合同法》第五十條第二款后半段規(guī)定：用人單位依照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)�，在辦結工作交接時支付。

    《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》（勞部發(fā)[1994]481號）第二條規(guī)定，對勞動者的經(jīng)濟補償金，由用人單位一次性發(fā)給。

    可見，經(jīng)濟補償金應當在辦結工作交接時一次性支付。

    不過，很多地方比如湖南、四川等地政府都曾為國企處理下崗問題出臺規(guī)定，允許“一次性支付確有困難的企業(yè)”，通過平等協(xié)商簽訂分期支付協(xié)議。

    （二）經(jīng)濟補償金與賠償金的關系

    經(jīng)濟補償金是因解除或者終止勞動合同而產(chǎn)生，而賠償金與勞動合同的解除或者終止則無必然聯(lián)系。

    一般，賠償發(fā)生在違法行為導致?lián)p失的情況下。最典型的比如《勞動合同法》第88條規(guī)定的情形：

    第八十八條用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任：

    （一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；

    （二）違章指揮或者強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的；

    （三）侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的；

    （四）勞動條件惡劣、環(huán)境污染嚴重，給勞動者身心健康造成嚴重損害的。

    如果在解除或者終止勞動合同時還有是這一類違法行為存在，當然可以同時要求經(jīng)濟補償金和賠償金。

    另外，根據(jù)《勞動合同法》第85條規(guī)定，如果用人單位在解除或者終止勞動合同時，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償，經(jīng)勞動行政部門責令限期支付，逾期仍不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金。

    但是，根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十五條規(guī)定，用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟補償。這種情況經(jīng)濟補償金和賠償金不能并存。

    還應注意，經(jīng)濟補償金一定是用人單位支付給勞動者的，而賠償金則有可能是勞動者給用人單位的。比如《勞動合同法》第86條和90條規(guī)定的情形：

    第八十六條 勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應當承擔賠償責任。

    第九十條 勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。

    （三）經(jīng)濟補償金與違約金的關系

    勞動合同雖不在合同法調整范圍，但究其實質上也是一種民事合同，違約金規(guī)則應與合同法一致。“違約金”作為承擔違約責任的一種方式，以約定為前提。所以，如果用人單位與勞動者自愿協(xié)商在合同中約定違約金，當然有效，除非有法律明文禁止。

    《勞動合同法》第二十五條規(guī)定：除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

    第22條和第23條分別規(guī)定的是服務期和競業(yè)禁止協(xié)議的違約金。

    但應注意，這一條并不禁止合同中約定其他由用人單位承擔的違約金。法不禁止即可為。